Dotace v due diligence: ticho před bouří

V transakční praxi bývají dotace v due diligence často vnímané jako „vedlejší téma“. Peníze už byly vyplaceny, projekt byl formálně uzavřen a management má pocit, že je vše hotovo. Právě to je ale nejčastější omyl. U dotačně podpořených projektů totiž povinnosti příjemce zpravidla nekončí vyplacením podpory. Naopak mohou přetrvávat ještě řadu let v době udržitelnosti, a právě změna vlastnické struktury, reorganizace skupiny nebo převod části podnikání může otevřít otázky, které při běžném provozu zůstávaly dlouho skryté.

U operací financovaných z fondů EU navíc platí, že u investic do infrastruktury nebo produktivních investic může vzniknout povinnost vrácení podpory např. při změně vlastnictví poskytující neoprávněnou výhodu nebo při podstatné změně, která naruší původní cíle projektu, a to během pěti let od poslední platby příjemci, případně po dobu stanovenou pravidly veřejné podpory. U investic a pracovních míst vytvořených malými a středními podniky může být tato doba zkrácena na tři roky.

Z pohledu kupujícího proto dotace nepředstavují jen historickou informaci o tom, že společnost v minulosti čerpala veřejné prostředky, ale i potenciální zdroj budoucího finančního dopadu.

U vzorových rozhodnutí o poskytnutí dotace vydávaných MPO je výslovně uvedeno, že odpovědnost za realizaci a udržitelnost projektu a za splnění podmínek, za nichž byla dotace poskytnuta, nese vůči poskytovateli výhradně příjemce. Současně je příjemce povinen bez zbytečného odkladu informovat poskytovatele o změnách, k nimž dochází během realizace i udržitelnosti projektu. Z transakčního hlediska je to podstatné: změna v akcionářské struktuře, převod závodu, carve-out nebo změna využití podpořeného majetku nemusí být jen korporátní krok, ale také dotačně relevantní událost.

První problém dotační due diligence bývá překvapivě prostý: společnost nemá k dispozici kompletní dotační dokumentaci. První problém dotační due diligence bývá překvapivě prostý: ve společnosti často chybí úplná dotační dokumentace. K dispozici nebývá jen rozhodnutí o poskytnutí dotace nebo dotační smlouva, ale chybějí dodatky, schválené změny projektu, monitorovací zprávy, komunikace s poskytovatelem, doklady k publicitě, dokumentace k veřejným zakázkám nebo podklady potvrzující, že byly dodrženy podmínky udržitelnosti. Přitom právě tyto dokumenty rozhodují o tom, zda kupující vidí bezrizikový projekt, nebo potenciální nárok na vratku. Oficiální materiály k udržitelnosti projektů mezi typická rizika výslovně řadí změny bez předchozího souhlasu poskytovatele, nedodržení publicity, opožděné či neúplné monitorovací zprávy nebo neohlášené příjmy projektu.

Druhá vrstva rizika souvisí s tím, co přesně je v transakci převáděno. U share dealu zůstává příjemcem podpory stejná společnost, ale mění se její vlastník. To může být méně invazivní než asset deal, nikoli však automaticky bezrizikové . U některých projektů je třeba posoudit, zda změna kontroly, změna skupiny nebo navazující restrukturalizace nepovede k podstatné změně projektu nebo k poskytnutí neoprávněné výhody. U asset dealu je riziko zpravidla ještě citlivější: jakmile je předmětem transakce obchodní závod, jeho část nebo jednotlivá aktiva, je nutné přesně identifikovat, zda mezi nimi není majetek pořízený z dotace a zda jeho převod, relokace nebo změna funkce nezasáhne do podmínek podpory. Právě zde se z „vedlejšího“ tématu velmi rychle stává téma cenové korekce, escrow nebo zvláštního odškodňovacího mechanismu ve SPA.

Třetí a často podceňovanou vrstvou je veřejná podpora jako taková. Nestačí ověřit, že dotace byla přiznána a vyplacena. Je třeba prověřit i právní titul podpory, podmínky příslušného programu, otázku kumulace, velikost podniku, vazby v rámci skupiny a to, zda byly dodrženy podmínky, na nichž byla slučitelnost podpory postavena. Evropská komise uvádí, že u protiprávní nebo neslučitelné podpory může být nařízeno její navrácení s úroky, a to v rámci desetileté promlčecí lhůty pro recovery. V M&A praxi tedy nejde jen o to, zda nějaká dotace existuje, ale zda nehrozí, že po closingu začne kupující nést ekonomický dopad historicky chybně nastavené podpory.